لایحه دفاعیه - معامله صوری به قصد فرار از دین

^{_{متن لایحه دفاعیه - معامله صوری - فرار از دین}}

رياست محترم شعبه 115 دادگاه عمومی حقوقی مجتمع قضايی شهيد با هنر تهران

با سلام و عرض ادب

با عنايت به پرونده به شماره بايگاني شعبه ..... كه براي تاريخ 18/ 09/ 1399 ساعت 00:12 وقت رسيدگي منظور گرديده است ، قرائن صوري بودن معامله ي دو برادر آقايان محمد و رضا ...... به جهت فرار از دين به محضر دادگاه ارائه ميگردد:

1- ثمن معامله

با توجه به مبايعه نامه ي ادعايي به تاريخ 95/10/10 ، ثمن معامله به وسيله ي چك بانك مسكن به شماره ي ...... به تاريخ 95/03/03 پرداخت گرديده است ( پيوست 1) اين در حالي است كه چك موصوف به سر رسيد 95/03/03 بوده است و توسط آقاي منصور ..... و در وجه آقاي رضا .... بابت رابطه ي قراردادي ايشان به شماره ي ....صادر گرديده ( پيوست 2 ) و به موجب مبايعه نامه به شماره ي ..... مورخ 95/05/18 همانگونه كه در سطر ششم مبايعه نامه ي مذكور قيد شده ، بابت قسمتي از ثمن معامله از جانب آقاي رضا ...... به آقاي امير منصور ..... عودت گرديده ( پيوست 3) و در هيچ كجاي اين حلقه ي نقل و انتقالات چك ياد شده ، آقاي محمد ....... جايگاهي ندارند ، كما اينكه چك به صاحب حساب آقاي منصور ..... عودت گرديده و هيچ گاه چك پاس نشده است . لازم به ذكر است كه صحت مبايعه نامه ي ..... (پيوست 2) در جريان رسيدگي پرونده به شماره بايگاني ...... همين شعبه ، مورد تاييد قرار گرفته و النهايه اجراييه به شماره ي ...... مورخ 19/11/1398 بر پايه ي درستي و صحت آن ، صادر گرديده است ( پيوست 4 )

فلذا چك موصوف :

الف) توسط آقاي امير منصور ..... در وجه آقاي رضا ....... صادر گرديده است .

ب) در تاريخ 18/ 05/ 1395 از جانب ذي نفع آقاي رضا ...... به آقاي  منصور .... عودت گرديده است .

ج) هيچ گاه پاس نگرديده است .

از تاريخ 95/05/18 ، آقاي رضا ...... به موجب سند عادي به عنوان مالك آپارتمان شناخته ميشده و ميتوانسته اقدام به فروش آپارتمان به برادر خود نمايد ليكن از آنجا كه از همين تاريخ مالك چك آقاي منصور ..... بوده ، هيچ گاه نميتوانسته چك موصوف را از برادر خود به عنوان ثمن معامله دريافت نموده باشد.بسيار محتمل است كه اين مبايعه نامه اخيرا و پس از توقيف آپارتمان موضوع دعوا به درخواست اينجانب ، تنظيم شده باشد و طرفين تاريخ را به طور صوري و ساختگي با آشفتگي و سراسيمگي براي زماني در گذشته قيد نموده باشند و با آوردن مشخصات اين چك ، سعي در فريب و انحراف ذهن قاضي محترم داشته باشند .

2- قرابت نسبي متعاملين مبايعه نامه

با توجه به اينكه تمامي ايادي و عناصر و افراد فعال در تنظيم مبايعه نامه ي 95/10/10 با هم برادرند ( حتي يكي از شهود نيز برادر ايشان ميباشد ) و منافع هر يك در راستا و همسو با منافع ديگري فلذا بسيار محتمل است كه اين مبايعه نامه اخيرا و پس از توقيف آپارتمان موضوع دعوا به درخواست اينجانب ، تنظيم شده باشد .

3 - عدم وجود مال قابل دسترس ديگر به جهت پرداخت دين

يكي از شرايط اساسي صحت معامله وفق بند 4 ماده 190 قانون مدني ، مشروعيت جهت معامله است و جهت عبارت اوامري است كه معامله كننده براي رسيدن به آن ، معامله را انجام ميدهد و در معامله به قصد فرار از دين، معامله كننده ي مديون قصد انشاء معامله را دارد ، منتهي از آن جهت معامله ميكند تا اموال خود را از دست طلبكاران خارج نمايد . آقاي رضا ..... به پيوست مبايعه نامه ها و قراردادهاي مشاركت در ساخت (پيوست 5) ، ( تاجري است كه اعلام ورشكستگي ننموده و همچنان مشغول به تجارت و ساخت و ساز آپارتمان ميباشد ليكن هيچ گونه سند رسمي به نام ايشان موجود نميباشد ( استعلامات موجود در پرونده به شماره بايگاني ..... همين شعبه ) و تنها مالي كه از ايشان در دسترس قرار داشته و بنا به درخواست اينجانب توقيف گرديده ، به يكباره متعلق به برادر ايشان اعلام ميگردد كه خود يكي از قرائن صوري بودن معامله ي دو برادر است .

4 - عدم وجود آثار بيع

به موجب ماده 339 و بند 1 ماده 362 قانون مدني ، به مجرد وقوع عقد بيع ، مشتري مالك مبيع و بايع مالك ثمن ميشود ، اين در حالي است كه در تاريخ 95/10/10 كه مطابق ادعاي خواهان انشاء معامله صورت گرفته ، هيچ گونه ثمني پرداخت نگرديده است . همچنين در سال 1396 آقاي رضا ..... طي دادخواست موجود در پرونده به شماره بايگاني ...... در همين شعبه ، الزام فروشنده آقاي منصور ..... به تنظيم سند رسمي و تحويل آپارتمان موضوع دعوا را از دادگاه محترم خواسته كه منتج به اجراييه ي شماره ي ...... مورخ 98/11/19 گرديده ( پيوست 4 ( و در هيچ يك از مراحل دادرسي ، صحبتي از انتقال مالكيت به آقاي محمد .... نبوده است و اين مبايعه نامه نيز در اين سه سال رونمايي نگرديد ه و تا پايان دادرسي و حتي در مرحله ي اجرا ، خبري از مدعي و معترض ثالث كه آقاي محمد ..... برادر ايشان باشد نيست و به محض اقدام اينجانب براي وصول مطالبات و توقيف و تامين خواسته ، چنين اسناد و مداركي ظاهر ميگردد .

5- سعي در نشان دادن وكالت نامه در مقام بيع

مبايعه نامه ي عادي مورخ 10/ 10/ 95 بر خلاف ماده 47 قانون ثبت تنظيم گرديده و مستندا به ماده 48 قانون ثبت فاقد آثار قانوني مالكيت ميباشد و تنها تلاش خواهان به جهت جلوه دادن وكالت نامه ي ارائه شده به شماره ي ...... تنظيمي دفترخانه ... تهران تحت شماره ... مورخ 95/12/25 در مقام بيع ميباشد.كما اينكه اقتضاي عقد وكالت ، نيابت دادن است نه انتقال دادن و وكيل نايب موكل است نه انتقال گيرنده و تحت آن وكالت نامه ، هيچ گونه معامله اي صورت نگرفته است. وكالت يك عقد مستمر است و نه مثل بيع يك عقد آني آنچنان كه به موجب عقد، موضوع عقد و اقتضاي ذات و اثر آن ، آنًا و لحظه اي محقق شود، فلذا وكالت نامه ي ارائه شده دليل نيست .

6- ارائه ي مبايعه نامه پس از معلوم گشتن دين مديون به اينجانب

قريب بر سه سال ، پرونده ي آپارتمان موضوع مبايعه نامه در همين شعبه مورد دادرسي قرار گرفته و در هيچ يك از مراحل دادرسي و حتي در مرحله ي اجرا ، خبري از اين مبايعه نامه نيست و تنها پس از صدور دادنامه به شماره ي ........ مورخ 25/ 03/ 1399 ( پيوست 6 ) مبني بر محكوميت آقاي رضا ..... به پرداخت خواسته ي اينجانب ، مبايعه نامه ظاهر ميگردد .

7- سوء نيت اقاي رضا ..... در پرداخت حق النا س

آقاي رضا ..... در طول چند سال گذشته با تمام توان و تلاش تمامي اموال خود را مخفي نموده و به نزديكان خود انتقال داده است و اين تنها مالي است كه از ايشان به جاي مانده و وجود پرونده هاي متعدد در دادسرا و دادگاه حكايت از سو نيت ايشان در عدم پرداخت حق الناس دارد و چند نمونه از پرونده هاي ايشان كه اينجانب از آنها اطلاع دارم به شرح ذيل ميباشد :

پرونده به شماره بايگاني ..... در شعبه 1082 دادگاه كيفري دو مجتمع قضايي شهيد مدرس تهران مبني بر كلاهبرداري و انتقال مال غير كه منجر به محكوميت آقاي رضا ..... طي دادنامه ي ...... ) پيوس ت 7 ( گرديده است . -پرونده به شماره بايگاني .... در شعبه 1 يازپرسي دادسراي عمومي و انقلاب ناحيه 8 تهران با اتهامات كلاهبرداري و فروش و انتقال مال غير -پرونده به شماره ...... در شعبه ي 124 مجتمع قضايي شهيد باهنر تهران با موضوعيت الزام به تحويل و تنظيم سند آپارتمان فروخته شده توسط ايشان.ايشان حتي با وجود اينكه از سازندگان ساختمان در منطقه ي .... تهران ميباشد و مدارك آن در جلسه ي دادرسي پرونده به شماره بايگاني ..... به حضرتعالي ارائه شد ، هيچ گونه مالي به نام خود نگه نميدارند و حتي اتومبيل كيا اسپورتيج به شماره انتظامي ايران ..... كه مورد استفاده ي ايشان ميباشد به گفته ي مطلعين در تير ماه 1399 به نام همسر ايشان بوده ، كه خود نشانه ي ديگري از فرار دين ميباشد .

از آنجا كه يكي از شرايط صحت معامله مطابق بند 4 ماده 190 قانون مدني ، مشروعيت جهت معامله است و از آنجا كه معامله ي دو برادر به جهت فرار از دين انجام گرفته و صحيح نميباشد ، با عنايت به وحدت ملاك مادتين 365 و 218 و 218 مكرر قانون مدني ، خواستار راي بر غير نافذ بودن و ابطال معامله ، ا ز محضر دادگاه محترم ميباشم .

با سپاس و تجديد احترام

وکیل مینا کاویانی

این محتوا متعلق به سایت دفتر وکالت دادگران حامی ((dadgaran.com)) بوده و بهره برداری از آن بدون ذکر منبع ممنوع است.